החלטת מיסוי 6326/16 - מס ערך מוסף - ניכוי מס תשומות בנוגע לרכישת מניות באיגוד מקרקעין – החלטת מיסוי בהסכם
להלן תמצית החלטת המיסוי:
העובדות:
- חברה בע"מ אשר אינה רשומה כ"עוסק" לעניין חוק מס ערך מוסף, התשל"ו-1975 (להלן: "החברה" ו"החוק" בהתאמה) מחזיקה במניות חברה בע"מ אחרת אשר הינה בגדר "איגוד מקרקעין" כמשמעותו בחוק מיסוי מקרקעין (שבח ורכישה), תשכ"ג-1963 (להלן: "האיגוד" ו"חוק מסמ"ק" בהתאמה).
- החברה מוחזקת בחלקים שווים על ידי שני גורמים הרשומים במע"מ כ"עוסקים" בתחום המקרקעין (להלן: "בעלי המניות").
- בעלי המניות העמידו הלוואות בעלים לחברה (להלן: "ההלוואות").
- בעלי המניות חתמו על הסכם עם חברה בע"מ המסווגת גם היא במע"מ כ"עוסק" בתחום המקרקעין (להלן: "הרוכשת") למכירת חלק מהחזקתם בחברה, בתמורה שחלקה בכסף וחלקה כנגד פירעון מחצית מן ההלוואות והסבתן לרוכשת.
- הרוכשת מתכוונת לעשות במניות האיגוד עסקאות החייבות במע"מ.
הבקשה:
בפנייתך ביקשת את אישורנו לניכוי מס התשומות בידי הרוכשת בגין רכישת המניות.
תמצית הסדר המס ותנאיו:
- סעיף 1 לחוק מגדיר "נכס":
"טובין או מקרקעין".
- החוק מגדיר "מכר":
"... ולעניין מקרקעין – גם לרבות פעולה באיגוד מקרקעין כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, התשכ"ג-1963, ורישומם בבורסה של ניירות ערך ...".
- "מקרקעין" מוגדרים בסעיף 1 לחוק:
"לרבות זכות במקרקעין ולרבות זכות באיגוד מקרקעין כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, התשכ"ג-1963".
- חלופה ראשונה להגדרת "עסקה" בחוק קובעת:
"מכירת נכס או מתן שירות בידי עוסק במהלך עסקו, לרבות מכירת ציוד".
- חוק מסמ"ק מגדיר "איגוד מקרקעין":
"איגוד שכל נכסיו במישרין או בעקיפין, הם זכויות במקרקעין למעט איגוד שהזכויות בו רשומות למסחר בבורסה כהגדרתה בפקודה; ולעניין זה לא יראו כנכסיו של האיגוד – מזומנים, מניות, איגרות חוק, ניירות ערך אחרים, ומטלטלין, שאינם משמשים לאיגוד לייצור הכנסתו, או שהם משמעים לייצור הכנסתו אולם לדעת המנהל הם טפלים למטרות העיקריות של האיגוד המבוצעות למעשה ולא בדרך ארעית".
- "פעולה באיגוד" מוגדרת בחוק מסמ"ק:
""פעולה באיגוד" – הענקת זכות באיגוד, הסבתה, העברתה או ויתור עליה, שינוי בזכויות הנובעות מזכות באיגוד והכל בין התמורה ובין בלא תמורה, אך למעט הקצאה; לעניין זה, "הקצאה" – הנפקה של זכויות באיגוד שלא נרכשו על ידי האיגוד קודם לכן, אשר תמורתה, כולה או חלקה, לא שולמה למי מבעלי הזכויות באיגוד".
- בנסיבות העניין, מכירת מניות האיגוד בידי בעליה מניות באה בגדר חלופה ראשונה להגדרת "עסקה" שבסעיף 1 בחוק היות שמדובר במכירת נכס בידי עוסקים בתחום המקרקעין במהלך עסקם.
- מכירת המניות תהא חייבת במע"מ בהתאם לסעיף 2 לחוק.
- מחיר העסקה יהיה בהתאם לסעיף 7 לחוק (ראה: ע"מ 1036/04 מוסדן בע"מ נ' מנהל מס ערך מוסף גבעתיים), קרי התמורה אשר הוסכם עליה בין הצדדים.
- לאור העובדה שהרוכשת מתכוונת לעשות במניות האיגוד עסקאות החייבות במע"מ, היא רשאית לנכות את מס התשומות הכלול בחשבוניות המס שיוציאו בעלי המניות בגין מכירת המניות, וזאת בכפוף להוראות סעיף 38(א) ו-41 לחוק, תקנה 18 לתקנות מס ערך מוסף, התשל"ו-1976 והדין.
- הסוגיה ועמדתנו הובאו בתמצית בלבד.
לחץ כאן להחלטת מיסוי 6326/16